法治的回响|上海瀛东律师事务所李冰：企业合规体系更需要企业用内生力量去构建

2022全国两会上不少热议的话题持续受到关注，企业合规便是热议的话题之一。全国人大代表、中国刑法学研究会会长、浙江省人民检察院党组书记、检察长贾宇提出“构建涉案企业合规制度的建议”。全国人大代表杨震提出“企业合规工作应当逐步健全和完善第三方监督评估机制，对合规企业进行有效监督”。去年全国两会上，全国政协委员、国浩律师事务所首席执行合伙人吕红兵提交了《关于创新企业产权保护，完善企业合规不起诉制度的提案》，建议从立法上予以确认并进一步完善企业合规不起诉制度，设立并完善合规考察机制，建立并健全独立合规监管人制度。

针对企业合规建设的必要性，上海瀛东律师事务所律师李冰表示，我国市场经济快速发展，法律制度日益健全，但有相当一部分企业的合规意识相对淡薄，企业家的合规理念并未真正建立，导致违法违规现象时有发生，如虚开增值税专用发票案、侵犯知识产权案、污染环境案、串通投标案、对非国家工作人员行贿案、重大责任事故案、走私普通货物案、掩饰隐瞒犯罪所得案等。然而，企业的违法成本之高，有时可以摧毁一个企业，随之而来还会产生企业破产、员工失业等一系列社会问题。

为了有效惩治预防企业违法犯罪，服务保障经济社会高质量发展，助力推进国家治理体系和治理能力现代化，2020年3月，最高人民检察院依法落实少捕、慎诉、慎押刑事司法政策，启动涉案企业合规改革试点工作，第一期是在上海、江苏、山东、广东的6家基层检察院开展。2021年4月，最高检下发《关于开展企业合规改革试点工作的方案》，正式启动第二期企业合规改革试点工作，范围进一步扩大至10个省份61个市级检察院380多个基层。

李冰认为，检察机关的企业合规改革试点工作，是通过司法力量自上而下引领、督促企业合规，主要是针对涉嫌刑事犯罪被立案的企业，使其作出合规承诺，进行合规整改，完善或建立企业合规制度，合法经营，实现企业经营与承担社会责任的有机统一。

党的十九届五中全会明确了“十四五”时期目标任务，即“社会主义民主法治更加健全”和到2035年“基本建成法治国家、法治政府、法治社会”。法治是最好的营商环境，全面依法治国、推进全民守法是一项长期而艰巨的历史任务。在这样一个特殊的历史时期，企业合规改革试点工作意义重大，是用一种强大的司法力量促使企业合规，再用普法宣传的方式，通过一系列案例引导其他企业提高合规意识，树立合规理念，完善内部合规制度，达到预防犯罪的效果。

这一刑事政策的逻辑起点，是公司企业单位犯罪或与公司企业生产经营活动密切相关的公司企业实际控制人、经营管理人员、关键技术人员等个人犯罪。政策施行过程中，难免出现不同区域同案不同判现象，或者有些地方出于保护当地企业的考量积极加入试点工作，企业或相关人员为逃避相应刑事处罚而作出形式上的合规承诺，只重视刑事合规而忽略合规体系的建立，增加第三方监督评估的业务风险，突破罪刑法定原则等。

“企业处于商业生态系统中，合规风险无时不在，且处于动态变化之中。”李冰律师认为，外部生态环境诸如法律法规的变化、监管政策的变化、国际环境的变化、技术领域的变化等是企业风险，内部经营状况诸如业务模式、商业模式、业务发展区域、合作伙伴等也是企业风险。企业因不同的风险识别能力，合规与违规的成本分析，作出守法或违法的理性选择。企业合规改革试点工作就是力求通过外部力量促使其不得不选择合规。

李冰表示，企业应当充分认识到，不是所有的单位犯罪及单位高管犯罪都能适用这项刑事政策，2021年6月3日最高人民检察院、司法部、财政部、生态环境部、国务院国有资产监督管理委员会、国家税务总局、国家市场监督管理总局、中华全国工商业联合会、中国国际贸易促进委员会发布施行的《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）》第五条规定了不适用企业合规试点以及第三方机制的情形：（一）个人为进行违法犯罪活动而设立公司、企业的；（二）公司、企业设立后以实施犯罪为主要活动的；（三）公司、企业人员盗用单位名义实施犯罪的；（四）涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪的；（五）其他不宜适用的情形。

在李冰看来，这项刑事政策是我国创建法治营商环境的重要措施，是优化营商环境的需要，是国家通过专业力量对企业接入诊断，并改进企业法人治理结构，助力企业全面依法合规经营发展。

“然而，检察机关办理任何案件都必须严格依据现行有效的法律。企业合规试点工作贯彻宽严相济、少捕慎诉慎押刑事司法政策旨在保护企业合法权益，实现司法办案政治效果、法律效果、社会效果的有机统一。如果涉案企业不能按照合规承诺落实到位，再涉嫌犯罪的，将被依法从严追究刑事责任，以发挥刑法惩治并威慑犯罪、保障国家安全、人民人身财产安全、维护社会秩序稳定的作用。当社会条件发生变化，企业的合规意识普遍提升之后，政策也将会因时而变，也许未来相关部门及市场对企业会提出更高的监管要求。”李冰表示。

合规经营是中国企业持续发展的必然要求，是企业的魂。李冰建议，当务之急是企业应当在这一有利的刑事政策加持下，用内生力量尽快构建完整的合规体系，借助第三方监督评估机构的专业意见与相关专业机构的有效服务，提高合规风险识别与分析能力，健全合规制度，强化合规职责，完善合规机制，推进持续合规，形成合规文化。